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地下经营同类营业罪与普通违法经营作为有哪些区别?
【2019-09-04】       点击: 813先后        来源:中央纪委国家监委网       

  地下经营同类营业罪,是指国有企业、集团公司之股东、经营利用职务便利,温馨经营或者为他人经营与他所任职公司、集团公司同类的营业,谋取非法利益、数量巨大的作为。

  我国刑法对非法经营同类营业罪的规定在先后三章破坏社会主义市场经济秩序罪第三节妨害对企业、集团公司之治本秩序罪中,实际在重要百六十五枝:“公共企业、集团公司之股东、经营利用职务便利,温馨经营或者为他人经营与他所任职公司、集团公司同类的营业,获取非法利益,数量巨大的,处三年以下有期徒刑或者拘役,罚款或者单处罚金;数量特别巨大的,处三年以上七年以下有期徒刑,罚款罚金。”

  一、成本罪的主导

  成本罪的主导是突出主体,即国有企业、集团公司之股东、经营。

  董事,是指由企业股东(大)会或职工民主选举产生之具有现实性权力和权威的治本企业业务的人口,是企业内部治理的重要性力量,对外管理企业业务,外面代表公司开展经济活动。

  所谓经理,是企业董事会聘任的主管日常管理工作之高档干部。

  二、成本罪的成立方面

  地下经营同类营业罪的成立方面显示为:(1)采用职务便利,即采取了祥和经营管理的事权或者职务有关的方便条件;(2)温馨经营或为他人经营工作,也得以既为自己经营又为他人经营,具备其中之一的,即可构成本罪;(3)温馨经营或为他人经营之营业与温馨所任职的店铺、集团公司之营业属于同一种类;(4)获取非法利益,数量巨大,否则,虽有经营作为,但没有获取非法的补益,或者虽然获取了非法利益,但没有达到数额巨大的专业,亦不能构成本罪。

  三、主观要件

  成本罪在主观方面必须出于故意,并且具有获取非法利益之目的。即明知自己或为他人所经营之事务与温馨所任职公司、集团公司经营之事务属于同类,为了地下谋取好处,仍然进行经营。

  四、成本罪的公诉标准

  根据最高人民检察院、警署《关于公安机关执法的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》(公通字〔2010〕23号)先后十二枝,公共企业、集团公司之股东、经营利用职务便利,温馨经营或者为他人经营与他所任职公司、集团公司同类的营业,获取非法利益,数量在十万元以上的,应予立案追诉。

  五、地下经营同类营业罪与普通违法经营作为的分别

  地下经营同类营业罪与普通违法经营作为主要有以下区别:

  1.只是采取了岗位上的方便。如果行为人虽然经营了与他所任职公司、集团公司同类的营业,并获利巨大,但这一行为与他所任职的岗位无关,就不构成犯罪。

  2.经营之只是为同类营业。结合本罪必须是经营与他所任职公司、集团公司同类的营业,如果行为人经营之不是同类营业,不构成犯罪。

  3.行为人获取的地下利益是否达到数额巨大。如果行为人利用了岗位的便,并且经营与他所任职公司、集团公司同类的营业,但获取非法利益未到达数额巨大,决不能以违法论处。

 
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